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1.ODI 政策介紹

近年來,，中國經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展加上“一帶一路”政策的支持，不少企業(yè)加快了“走出去”的步伐,，掀起了一股境外投資熱,，自2018年發(fā)改委和商務(wù)部出臺(tái)了新的政策，限制資金出境,，導(dǎo)致境外投資難度進(jìn)一步加大,，但“走出去”仍持續(xù)火熱。
“走出去”的途徑有很多,，正規(guī)的方式例如ODI,、QD產(chǎn)品,、PE基金和37號(hào)文登記，其中境內(nèi)自然人37號(hào)文登記與企業(yè)的ODI備案為使用最廣泛的境外投資方式,。
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今天,，我們將對(duì)這兩種方式，為大家講解企業(yè)“走出去”過程中,，如何將資金合規(guī)的投出去,，希望對(duì)大家有所幫助。
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2020年境外投資整體情況
2020年1-8月,，我國對(duì)外非金融類直接投資4804.5億元人民幣(折合684.8億美元),，同比下降2.6%，其中在“一帶一路”沿線對(duì)54個(gè)國家非金融類直接投資827.9億元人民幣,，同比增長35.2%,，占比同期總額的17.2%。
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今年受疫情影響對(duì)外投資總體情況有所緩解,，但“一帶一路”政策導(dǎo)向作用明顯,，投資目的地均向沿線國家傾斜。
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ODI?政策介紹
ODI全稱為“對(duì)外直接投資”＂(OverseasDirect Investment）,，是指我國企業(yè)在國外及港澳臺(tái)地區(qū)以現(xiàn)金,、實(shí)物、無形資產(chǎn)等方式投資并以控制境外企業(yè)的經(jīng)營管理權(quán)為核心的經(jīng)濟(jì)活動(dòng),。
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根據(jù)相關(guān)法規(guī),，境內(nèi)非國有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購交易時(shí)，需要獲得國家商務(wù)部,、發(fā)改委,、外管局的核準(zhǔn)、備案與登記,，在獲得相應(yīng)資質(zhì)后方可進(jìn)行海外投資,。
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1.?境外投資(ODI)監(jiān)管架構(gòu)
ODI的監(jiān)管架構(gòu)涉及的政府單位主要有商務(wù)部、發(fā)改委和外管局,。

如企業(yè)為國資背景則還可能涉及到國資委,；若企業(yè)為特殊行業(yè)，如軍工,，可能還涉及到安全管理部門,；若為基金產(chǎn)品，還應(yīng)遵守QD產(chǎn)品規(guī)則,。
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2. ODI投資行業(yè)限制
我國ODI的行業(yè)投資限制情況進(jìn)行了明確規(guī)定,，包括禁止類、限制類和鼓勵(lì)類,。
而與我國未建交,、發(fā)生戰(zhàn)亂,、我國締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國家和地區(qū)開展境外投資也是屬于限制類型。

最終相應(yīng)的認(rèn)定還需由發(fā)改委和商務(wù)部進(jìn)行審核,。

2.“37號(hào)文”政策介紹

37號(hào)文的全稱是《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)）,。主要規(guī)定的是境內(nèi)居民通過特殊目的公司（SPV）境外投融資及返程投資，應(yīng)向商業(yè)銀行申請(qǐng)外匯登記的相關(guān)問題,。
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辦理37號(hào)文有什么作用?
1.?解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性
2.?解決境外融資和返程投資的合規(guī)性
3.?打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道
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中國人在境外投資或持股有諸多限制的,，原則上不允許中國自然人在境外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下,，37號(hào)文是中國自然人唯一的,、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。
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因此,，簡而言之,，在境外融資上市架構(gòu)中，所有在境外架構(gòu)中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號(hào)文登記保證外匯合規(guī),，主要包括以下三類人：
1.?中國企業(yè)創(chuàng)始人
2.?中國企業(yè)的其他中國籍自然人股東
3.?中國企業(yè)上市前的ESOP激勵(lì)已行權(quán)員工
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此外，不少中國籍個(gè)人與企業(yè)在境外投資后,，會(huì)涉及“返程投資”,，此時(shí)只有完成境外投資合規(guī)手續(xù)，即37號(hào)文登記,，才可打通境內(nèi)居民境外資金調(diào)回的合法通道,。
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該項(xiàng)中涉及到返程投資內(nèi)容，本次不作展開說明,，我們將放到下一期“返程投資”內(nèi)容中作介紹,。

3.紅籌架構(gòu)重組

除了企業(yè)直接對(duì)外投資，還有不少企業(yè)擬赴海外上市,，則需進(jìn)行企業(yè)重組,。
重組過程中，現(xiàn)有的股東需辦理相關(guān)法規(guī)規(guī)定的境外投資和外匯手續(xù),，在境外設(shè)立上市主體并搭建多層海外股權(quán)架構(gòu),，通過適當(dāng)途徑將擬納入上市架構(gòu)的境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)注入境外架構(gòu)。


設(shè)立上市主體并搭建境外架構(gòu)
紅籌架構(gòu),，一般是在開曼注冊(cè)成立上市主體,，同時(shí)上下均加設(shè)BVI公司，并通過下設(shè)的香港公司來直接持有境內(nèi)權(quán)益,。典型的境外架構(gòu)示意圖如下：

（圖3,，點(diǎn)擊可放大圖片）
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不同類型股東的出境方式
如圖3所示，境內(nèi)企業(yè)的現(xiàn)有股東,，區(qū)分自然人股東和機(jī)構(gòu)股東,，基于不同的境外投資監(jiān)管框架,，采用不同的出境方式：

1.?個(gè)人股東：創(chuàng)始人股東、管理層
基本方式：以個(gè)人名義出境,，在離岸區(qū)域（BVI或開曼）成立各自的境外持股實(shí)體,，并辦理37號(hào)文外匯登記手續(xù)。
2.?機(jī)構(gòu)股東：機(jī)構(gòu)投資人
基本方式：以機(jī)構(gòu)的名義出境,，履行境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資（ODI）手續(xù),，在離岸區(qū)域成立各自的境外持股實(shí)體。
其他可選方式
(1)?利用境外關(guān)聯(lián)主體
如果機(jī)構(gòu)投資人已有ODI手續(xù)完備的境外關(guān)聯(lián)主體,，可以將機(jī)構(gòu)投資人的境內(nèi)持股權(quán)益置換為境外關(guān)聯(lián)主體對(duì)境外上市主體的持股權(quán)益,。
該方式的優(yōu)勢(shì)在于避免了申請(qǐng)ODI手續(xù)的不確定性，利于縮短重組時(shí)間,；其劣勢(shì)在于,，機(jī)構(gòu)投資人及其境外關(guān)聯(lián)主體之間的利益如何平衡，需要其內(nèi)部考慮和安排,。

(2)?追溯至境內(nèi)自然人出境
如果機(jī)構(gòu)投資人的最終權(quán)益持有人可以追溯至境內(nèi)自然人,，除了上述通過ODI手續(xù)出境之外，另有一種備選方式,，即：境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資人的最終權(quán)益持有人,，以個(gè)人名義出境，并在境外設(shè)立一個(gè)盡可能映射境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資人權(quán)益架構(gòu)的境外持股實(shí)體,。

備選方式下,，相關(guān)境內(nèi)個(gè)人也需要辦理37號(hào)文外匯登記。
如果因政策原因或者時(shí)間表要求,，取得ODI手續(xù)有障礙,，該備選方式能夠幫助企業(yè)推進(jìn)海外上市的進(jìn)程。
然而,，兩種出境方式下對(duì)于機(jī)構(gòu)投資人及其最終權(quán)益擁有人的稅務(wù)影響不同,，最終需要在把握大局、通盤考慮的前提下,，對(duì)稅務(wù)影響進(jìn)行分析判斷,，在此基礎(chǔ)上確定符合各相關(guān)方根本利益的方式。


以上為企業(yè)“走出去”主要涉及到的資金合規(guī)投向方式,，此外,，也有不少企業(yè)在此基礎(chǔ)上需要進(jìn)行返程投資，這時(shí)需要完成境外投資合規(guī)手續(xù),，才能讓資金合法合規(guī)地回到境內(nèi),，具體內(nèi)容我們將在下一期的“返程投資”中為大家做講解。